ΑΙΤΗΣΗ ΑΝΤΙΡΡΗΣΕΩΝ-ΕΝΣΤΑΣΗ
Του……………..του ……………., Α.Μ. 1802200622, κατοίκου………………….., οδός……………………., αρ…………
ΚΑΤΑ
Της …………….. απόφασης της Προϊσταμένης του Κλάδου ………. του Ο.Γ.Α.
ΕΝΩΠΙΟΝ
Του Κλάδου Συντάξεων – Τμήματος Ενδίκων Μέσων Ο.Γ.Α.
Ενίσταμαι κατά της ανωτέρω πράξης για τους κάτωθι νόμιμους, βάσιμους και αληθείς λόγους και όσους πρόκειται να προσθέσω κατά την εκδίκαση της παρούσας
ΝΟΜΙΚΟ ΠΛΑΙΣΙΟ
Α) Σύμφωνα με την καταστατική νομοθεσία του Ο.Γ.Α. , και ειδικότερα τον Ν. 2458/1997, δια του οποίου συστήθηκε Κλάδος Κυρίας Ασφάλισης Αγροτών ορίζονται οι προϋποθέσεις συνταξιοδότησης λόγω αναπηρίας( άρθ. 6) των ασφαλισμένων του Ο.Γ.Α. Μεταξύ , δε, αυτών αναφέρεται ότι «1. Οι Ασφαλισμένοι δικαιούνται σύνταξη αναπηρίας, εφόσον πληρούν αθροιστικά τις παρακάτω προυποθέσεις: α) Εγιναν ανάπηροι σε ποσοστό τουλάχιστον 67% λόγω παθήσεως ή
βλάβης ή εξασθένησης σωματικής ή πνευματικής μεταγενέστερης της υπαγωγής στην
ασφάλιση, ετήσιας τουλάχιστον διάρκειας κατά ιατρική πρόβλεψη. β) Εχουν πραγματοποιήσει χρόνο ασφάλισης και καταβολής εισφορών πέντε
(5) ετών, από τα οποία δύο (2) έτη μέσα στην πενταετία που προηγείται
του έτους που έγιναν ανάπηροι ή έχουν πραγματοποιήσει δεκαπέντε (15)
έτη ασφάλισης και καταβολής εισφορών, περιλαμβανομένου και του χρόνου
ασφάλισης της παρ. 2 του άρθρου 5 ταυ παρόντος νόμου. 2. Για τη διαπίστωση της αναπηρίας του ασφαλισμένου γνωμοδοτούν οι αρμόδιες υγειονομικές επιτροπές, οι οποίες, εκτός από τη διαπίστωση της φύσεως των αιτιών,
της εκτάσεως και της διάρκειας της σωματικής ή της πνευματικής παθήσεως του ασφαλισμένου, αποφαίνονται και για την επίδραση αυτών στην καθολική ικανότητα του για άσκηση του συνήθους ήπαρεμφερούς επαγγέλματος του ή την ανάκτηση της ικανότητας αυτής.
3. Η σύνταξη λόγω αναπηρίας απονέμεται για όσο χρόνο ορίζεται από τις
αρμόδιες
υγειονομικές επιτροπές, παρατείνεται δε με την ίδια διαδικασία
και για τον εκάστοτε οριζόμενο από τις υγειονομικές επιτροπές χρόνο
ανικανότητας. Η σύνταξη λόγω αναπηρίας μπορεί να είναι οριστική, εφόσον οι
υγειονομικές επιτροπές γνωματεύσουν ότι η ανικανότητα είναι μόνιμη».
Β)Περαιτέρω, δε, δια του Ν. 2676/1999, άρθ. 63 παρ. 5 καθιερώνεται υποχρέωση των συνταξιούχων λόγω γήρατος,αναπηρίας ή θανάτου να προβούν σε δήλωση ανάληψης τυχόν εργασίας τους -πριν αυτή αναληφθεί και εφόσον υπάγεται στην ασφάλιση φορέα κοινωνικής ασφάλισης ή το Δημόσιο- προς τον φορέα ασφάλισης από τον οποίο συνταξιοδοτούνται. Παράλειψη της ως άνω δηλώσεως συνεπάγεται καταλογισμό σε βάρος του συνταξιούχου του ποσού των συντάξεων που έλαβε κατά το χρονικό διάστημα της εργασίας του με πρόστιμο οριζόμενο με απόφαση του Υπουργού Εργασίας και Κοινωνικών Ασφαλίσεων που δεν μπορεί να υπερβαίνει τον νόμιμο τόκο υπερημερίας. Στο άρθρ. 6 του ως άνω νόμου θεσπίζεται εξαίρεση μεταξύ άλλων από την παρ. 5 για τους συνταξιούχους του Ο.Γ.Α.( παρ. 6 περ. γ Ν. 2676/1999). Η εν λόγω διάταξη παραμένει ισχύουσα και μετά τον Ν. 3863/2010 και Ν. 3996/2011 , σύμφωνα με την σχετική εγκύκλιο της Γενικής Γραμματείας Κοινωνικών Ασφαλίσεων( Φ.80000/οικ.19835/767/6-9-2011). .Να σημειωθεί εν προκειμένω ότι οι απαιτήσεις των Φορέων Κοινωνικής Ασφάλισης και ειδικότερα του Ι.Κ.Α. κατά ασφαλισμένων για κάθε είδους χρηματικές απαιτήσεις τους προερχόμενες από αχρεωστήτως καταβληθείσες παροχές παραγράφονται μετά δεκαετία αρχόμενης από το τέλος του έτους κατά το οποίο έγινε από το ΙΚΑ η σχετική καταβολή( Ν. 2556/1997 και Γενικά Έγγραφα Ι.Κ.Α. Ε.13/3/21-10-1999, Ε.13/10/30-11-1998, Εγκύκλιος 87/1998). Με νεότερα δε, έγγραφά της( Σ81/23/20-6-2012) η Διοίκηση του ΙΚΑ-ΕΤΑΜ επικαλούμενη τόσο τον σχετικό νόμο( Α.Ν. 1846/1951), όσο και την νομολογία του Συμβουλίου της Επικρατείας (ΣΤΕ 1179/1993, 2488/1993, 1917/1993, 387/1993, 237/2000), επισημαίνει ότι για λόγους ίσης μεταχείρισης και χρηστής διοίκησης οι αχρεωστήτως καταβληθείσες παροχές αναζητώνται εντός δεκαετίας μόνο εφόσον διαπιστώνεται δόλος , ενώ η αναζήτηση των παροχών σε χρήμα που χορηγήθηκαν αχρεωστήτως χωρίς υπαιτιότητα των λαβόντων χωρεί μόνο στις περιπτώσεις που το χρονικό διάστημα που μεσολάβησε μεταξύ λήψης και αναζήτησης είναι εύλογο(εντός πενταετίας) , εξαιρουμένων των περιπτώσεων αποδεδειγμένης αδυναμίας των ποσών από τους οφειλέτες. Τέλος, κατά πάγια νομολογία του Αρείου Πάγου( ΑΠ 21/2008 ΤΝΠ ΝΟΜΟΣ), προκύπτει ότι ο ΟΓΑ απολαμβάνει τα πάσης φύσεως προνόμια του Δημοσίου (δικαστικά, δικονομικά και ουσιαστικού περιεχομένου προνόμια του Δημοσίου, στα δε, τελευταία εντάσσεται και η παραγραφή).
ΠΡΑΓΜΑΤΙΚΑ ΠΕΡΙΣΤΑΤΙΚΑ- ΙΣΤΟΡΙΚΟ ΥΠΟΘΕΣΗΣ
Από το …………… και δια της υπ’αριθμ. ……………. απόφασης λαμβάνω βασική σύνταξη λόγω αναπηρίας από τον Ο.Γ.Α. , η οποία ανέρχεται στο ποσό των ……………….. , καθώς πάσχω από βαριά αναπηρία με ποσοστό 67% και άνω και εφόρου ζωής, πληρώντας τις προϋποθέσεις του Ν. 2458/1997(άρ. 6). Στις ………….. προσλήφθηκα στην ……………………. με βαθμό ……..Κλάδου…………, χωρίς ποτέ να κληθώ να δηλώσω στην Υπηρεσία μου υπευθύνως ότι δεν λαμβάνω σύνταξη, περιοδική παροχή ή βοήθημα από οποιονδήποτε φορέα Κοινωνικής Ασφάλισης. Προς επίρρωση του σχετικού μου ισχυρισμού, σας υποβάλλω την σχετική υπεύθυνη δήλωση (Π.Δ.670/1974), την οποία υπέγραψα κατά την πρόσληψή μου στο Δημόσιο και στην οποία ουδεμία αναφορά γίνεται για λήψη σύνταξης ή περιοδικού βοηθήματος από Δημόσιο ή ν.π.δ.δ( σχετ. 1) Επομένως , κατά το χρονικό διάστημα υπηρεσίας μου από προσλήψεώς μου έως και σήμερα δεν εδήλωσα στον Ο.Γ.Α. την εργασία μου, όχι από πρόθεση εξακολούθησης λήψης μιας παροχής που δεν δικαιούμουν, αφού πληρούσα και πληρώ τις κατά νόμο προϋποθέσεις για λήψη σύνταξης αναπηρίας από τον Ο.Γ.Α., αλλά καλοπίστως και στηριζόμενος στην ισχύουσα κατά τον χρόνο πρόσληψής μου νομοθεσία(Ν. 963/1979) περί επαγγελματικής αποκατάστασης συνταξιούχων λόγω αναπηρίας , κατά την οποία η « επαγγελματική αποκατάσταση ατόμων με αναπηρία και μειωμένη ικανότητα δεν συνεπαγόταν άρση των απορρεουσών εξ αυτής παροχών ,όπως η σύνταξη λόγω αναπηρίας»( πρβλ ΣΤΕ 2973/1999, ΣΤΕ 4224/1987 και ΣΤΕ 3712/1992, , για λόγους κοινωνικής μέριμνας και προστασίας των ατόμων που απολάμβαναν τα ευεργετήματα της εν λόγω νομοθεσίας). Επιπλέον, δε, ο μεταγενέστερος νόμος 2676/1999 απάλλαξε τους συνταξιούχους του Ο.Γ.Α. από την υποχρέωση να δηλώνουν τυχόν εργασία τους στον Ο.Γ.Α., κατά συνέπεια δεν προέβη στην ανωτέρω δήλωση κατά τις επιταγές του νόμου. Ο χαρακτηρισμός των παροχών που έλαβα κατά το χρονικό διάστημα από………….. , ήτοι από την επομένη προσλήψεώς μου στην Νομαρχιακή Αυτοδιοίκηση Θεσσαλονίκης έως και τον χρόνο διακοπής της σύνταξής μου (υπ’αριθμ. ………….. απόφαση του Προϊσταμένου Συντάξεων του Ο.Γ.Α.) ως αχρεωστήτως καταβληθεισών είναι προδήλως εσφαλμένο καθώς στον χρόνο διακοπής όσο και στον χρόνο έκδοσης της προσβαλλομένης δια της παρούσας πράξης αφενός είχε παραγραφεί η απαίτηση του Ο.Γ.Α να εισπράξει τα ως άνω ποσά, καθώς από το τέλος του …………έως και το ……….. που επήλθε η διακοπή είχαν περάσει έντεκα χρόνια, αφετέρου, γιατί δεν συνέτρεχε δόλος εκ μέρους μου , ήτοι πρόθεση και γνώση αποσιώπησης ουσιώδους πραγματικού γεγονότος( ΣΤΕ 1835/200) , οπότε η αναζήτηση των εν λόγω παροχών μόνο σε βάθος πενταετίας μπορούσε να χωρήσει(πρβλ ανωτ υπό Β). Περαιτέρω , δε, η μη έκδοση καταλογιστικής εις βάρος μου πράξης κατά τον χρόνο διακοπής της σύνταξης που ελάμβανα από τον Ο.Γ.Α.- η διακοπή της σύνταξης λόγω αναπηρίας που ελάμβανα έγινε στις 22-07-2010 και η πράξη καταλογισμού στις 31-12-2012- υποδηλώνει ότι για λόγους μη αναγόμενους σε υπαιτιότητά μου δεν υπήρχε σαφής άποψη των αρμοδίων διοικητικών οργάνων αναφορικώς με το ζήτημα των αχρεωστήτως καταβληθεισών παροχών. Παρά το γεγονός, τέλος ,ότι εργάζομαι, η καταβολή σε μένα της συντάξεως αναπηρίας από τον Ο.Γ.Α. , συνιστά ένα σημαντικό βοήθημα –έστω και ελάχιστο- , αφού η εν λόγω παροχή δόθηκε σε μένα λόγω μη αναστέψιμου της κατάστασης της υγείας μου, προκειμένου να κάλυπτω τα ιατρικά μου έξοδα. Ο μισθός που σήμερα λαμβάνω ανά δεκαπένθημερο (πρβλ βεβαίωση αποδοχών…………… ) έχει ,πλέον, διαμορφωθεί στα ………€ , συνεπεία των γενικότερων περικοπών που υφίστανται λόγω μνημονιακών συνθηκών η χώρα μας και εκ των οποίων ούτε οι πάσχοντες βαριάς μορφής εξαιρούνται, σε αντίθεση με τις επιταγές του κοινωνικού κράτους όπως αποτυπώνονται συνταγματικώς ( άρ. 22,25Συντ/τος).
ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ
ΑΙΤΟΥΜΑΙ
Να γίνει δεκτή η υπό κρίση ένστασή μου, καθώς οι λόγοι που προβάλλω είναι νόμιμοι, αληθείς και απολύτως τεκμηριωμένοι
Να εξαφανισθεί η προσβαλλομένη κατά το διατακτικό της
ΣΥΝΗΜΜΕΝΑ ΕΓΓΡΑΦΑ:………………………..
–
Αθήνα, …./…./….
Ο Ενιστάμενος
Η Πληρεξούσια Δικηγόρος
ΥΠΟΜΝΗΜΑ
Του……………..του……………………, κατοίκου……………….., οδός……………., αρ……
ΕΝΩΠΙΟΝ
Του Κλάδου Συντάξεων – Τμήματος Ενδίκων Μέσων Ο.Γ.Α.
Συζητείται σήμερα ………………. και Ενώπιόν Σας η από …………. και με αριθμ πρωτ. ………….. αίτηση αντιρρήσεων- ένστασή μου κατά της υπ’αριθμ. ………… απόφασης της Προϊσταμένης του Κλάδου …. του Ο.Γ.Α.
Επί της ως άνω ενστάσεως επάγομαι τα ακόλουθα:
I. Ποτέ δεν απέκρυψα εισοδήματα από τον ΟΓΑ ούτε από την Υπηρεσία στην οποία εργάζομαι , σύμφωνα με την από ………….υπεύθυνη δήλωσή μου προς ……………………καθώς δεν κλήθηκα ποτέ να το δηλώσω ούτε στον ΟΓΑ ούτε στην υπηρεσία μου, ως εμφαίνεται στην σχετική δήλωση( σχετ. 1). Η μη δήλωση εργασίας μου δεν έγινε με πρόθεση, ήτοι δόλο από πλευράς μου, αλλά με την πεποίθηση ότι εξακολούθησα να πάσχω από αναπηρία βαριάς μορφής όπως πιστοποιεί και η υπ’αριθμ. …………..γνωμάτευση της Πρωτοβάθμιας Υγειονομικής Επιτροπής ( σχετ. 2) , οπότε και δικαιούμουν την εν λόγω παροχή κατά τα νομοθετικώς οριζόμενα. Βάσει δε, του Ν. 2676/1999 , ο οποίος είναι μεταγενέστερος του ΠΔ78/1998, οι συνταξιούχοι του ΟΓΑ απαλλάσσονται από την υποχρέωση δήλωσης εργασίας τους, ενώ κατά την νομολογία του ΣΤΕ( 3712/1992 ΤΝΠ ΝΟΜΟΣ), η επαγγελματική αποκατάσταση αναπήρων συνταξιούχων δεν συνεπάγεται άρση ασφαλιστικής αναπηρίας και των εξ αυτής απορρεουσών παροχών.
II. Οι παροχές που έλαβα κατά το χρονικό διάστημα από ………….. οπότε και προσλήφθηκα σε δημόσια υπηρεσία έως και τον χρόνο διακοπής της σύνταξής μου( …………….) δεν μπορούν να θεωρηθούν αχρεωστήτως καταβληθείσες , καθώς στον χρόνο έκδοσης της απόφασης διακοπής είχε παραγραφεί η απαίτηση του ΟΓΑ να αναζητήσει τα εν λόγω ποσά , αφενός γιατί παρήλθε δεκαετία (Α.Ν.1846/1951), αφετέρου γιατί δεν συνέτρεχε δόλος από πλευράς μου ( ΣΤΕ 1835/2000 ΤΝΠ ΝΟΜΟΣ, με ειδική αναφορά στο ζήτημα του δόλου).
III. Παράβαση των αρχών της ακρόασης και της χρηστής διοίκησης: Η χρονική απόσταση μεταξύ της διακοπής της αναπηρικής σύνταξης που ελάμβανα από τον ΟΓΑ και της πράξης καταλογισμού φθάνει τα δύο έτη, καθώς η διακοπή της σύνταξής μου έγινε στις ………….. , η απόφαση καταλογισμού του ΟΓΑ εξεδόθη στις ………… (Σχετ. 3 ) και το ποσό που καλούμαι να επιστρέψω αφορά το χρονικό διάστημα από …………., ήτοι από προσλήψεώς μου στο Δημόσιο έως………….. Αν υποτεθεί ότι οι συντάξεις που έλαβα στον ανωτέρω χρόνο και εφεξής έχουν τον χαρακτήρα αχρεωστήτως καταβληθεισών εισφορών , η Διοίκηση όφειλε σύμφωνα με τις επιταγές του Συντάγματος ( άρθ. 22) και των αρχών της χρηστής διοίκησης και της εύνοιας του διοικούμενου να εκδώσει ταυτόχρονα με την απόφαση διακοπής και την πράξη καταλογισμού, χωρίς να περιμένει να παρέλθει διετία και, κατόπιν , να με καλέσει το συντομότερο ώστε να μου γνωστοποιήσει την κατάσταση και να μου δώσει την δυνατότητα του αντιλόγου , υπακούοντας στην επιταγή της ακρόασης του διοικουμένου.
IV. Η σύνταξη λόγω αναπηρίας που ελάμβανα από τον ΟΓΑ μου δόθηκε εφόρου ζωής , γεγονός που καταδεικνύει ότι η πάθησή μου είναι ανίατη, προσέτι, δε, το μικρό ποσό που λαμβάνω εξ’αυτής(σχετ.4) και το οποίο νομίμως δήλωνα στην ετήσια δήλωση φόρου εισοδήματος με την σχετική βεβαίωση συντάξεων του Ο.Γ.Α. (σχετ.5 ) μου είναι απολύτως αναγκαίο για την κάλυψη των ιατροφαρμακευτικών μου αναγκών. Τυχόν επιστροφή στον ΟΓΑ του ποσού των 36.113,51€ καθιστά επισφαλή την διαβίωσή μου, αφού τα ετήσια εισοδήματά μου από μισθωτές υπηρεσίες δεν επαρκούν ώστε να αποπληρώσω το εν λόγω ποσό.
Επειδή τα όσα εκτίθενται είναι απολύτως βάσιμα, νόμιμα και αληθή
ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ
ΑΙΤΟΥΜΑΙ
Να γίνει δεκτή η εκδικαζόμενη ένστασή μου.
Να εξαφανισθεί η προσβαλλομένη κατά το διατακτικό της.
Αθήνα, …../…./….
Η Πληρεξούσια Δικηγόρος
