ΑΙΤΗΣΗ ΑΝΤΙΡΡΗΣΕΩΝ-ΕΝΣΤΑΣΗ
Της ………………. Του…………………( ΑΜΚΑ ………………) κατόχου του με αριθμό ……………….διαβατηρίου με ημερομηνία λήξης ………………….. κατοίκου …………………., οδός …………………………………………. αρ. ……………..
ΚΑΤΑ
Της υπ’αριθμ. ……………….Απόφασης του Ηλεκτρονικού Εθνικού Φορέα Κοινωνικής Ασφάλισης e- ΕΦΚΑ –Α’ Διεύθυνση Κυρίας Ασφάλισης Αγροτών Τμήμα ΙΓ3 Ασφάλισης Αλλοδπαών
ΕΝΩΠΙΟΝ
Του Κλάδου Συντάξεων – Τμήματος Ενδίκων Μέσων Ο.Γ.Α.
Ενίσταμαι κατά της ανωτέρω πράξης για τους κάτωθι νόμιμους, βάσιμους και αληθείς λόγους και όσους πρόκειται να προσθέσω κατά την εκδίκαση της παρούσας
ΝΟΜΙΚΟ ΠΛΑΙΣΙΟ
Δυνάμει του ισχύοντος κανονιστικού πλαισίου, και, ειδικότερα, των διατάξεων των άρθρων 22 παρ. 6 και 20 παρ. 1 β’ του Ν. 3863/2010 , άρθρου 76 Ν. 3996/2011, άρθρου 20 Ν. 4144/2013 και άρθρου 38 Ν. 4670/2020, προβλέπεται ότι οι εργάτες γης συνιστούν πρόσωπα υπαγόμενα ασφαλιστικώς στον ΟΓΑ με τους ειδικότερους ορισμούς του άρθρου 27 του ν. 2639/1998 και η ασφάλιση αυτών χωρεί με τους ειδικούς όρους του εργοσήμου. Από τη συνδυαστική ερμηνεία και εφαρμογή των ως άνω νομοθετημάτων και ειδικότερα βάσει του άρθρου 22 παρ. 6 Ν. 3863/2010 και της κατ’ εξουσιοδότηση αυτού εκδοθείσας Υπουργικής Απόφασης 14913/343/Φ10034/2011(ΦΕΚ 1586/Β/01-07-2011)που διατηρήθηκε σε ισχύ με το άρθρο 42 παρ.7 Ν. 4387/2016 ως ο τελευταίος ισχύει( Ν. 4670/2020 άρθρο 38) , ορίζεται ρητώς ότι από 15-07-2010, ότε και δημοσιεύθυκε ο νόμος 3863/2010 κι εφεξής, ισχύει η καταβολή εργοσήμου για τους εργάτες γης δίχως να χρήζουν εφαρμογής οι διατάξεις του άρθρου 34 Ν. 1140/1981 το οποίο αναφέρεται σε μη υπαγωγή προσώπων στην ασφάλιση του ΟΓΑ κατά τη σχετική διάταξη του άρθρου 22 παρ. 6 Ν. 3863/2010( Οι διατάξεις του άρθρου 34 του ν. 1140/1981 (ΦΕΚ 68 Α΄) δεν έχουν εφαρμογή στην περίπτωση των προσώπων της παραγράφου1 περίπτωση β΄ του άρθρου 20 του παρόντος νόμου) στα πλαίσια ειδικότερου νόμου που κατισχύει των γενικών καταστατικών διατάξεων του ΟΓΑ . Περαιτέρω, δε, το ίδιο διευκρινίζεται και στην με αριθμό 9/2011 εγκύκλιο οδηγία του ΟΓΑ εκδοθείσα κατ’ ερμηνεία του ανωτέρω νόμου (« με το εργόσημο οι εργάτες γης ασφαλίζονται πλέον στον ΟΓΑ ακόμη και αν απασχολούνται περιστασιακά και ανεξαρτήτως αν είναι ασφαλισμένοι ή συνταξιούχοι άλλου φορέα κύριας ασφάλισης , ενώ ο υπολογισμός του χρόνου ασφάλισης σε περιπτώσεις ασφάλισης με εργόσημο γίνεται από τον ΟΓΑ, βάσει του στοιχείων του Αρχείου εργοσήμου που τηρείται στην ΗΔΙΚΑ Α.Ε).
Με τις διατάξεις της παρ.1 του άρθρου 15 του ν.4488/2017 ορίζεται ότι: «1. Αχρεωστήτως καταβληθείσες εισφορές στον ΕΦΚΑ συμψηφίζονται με πάσης φύσεως καθυστερούμενες οφειλές, ρυθμισμένες ή μη, των δικαιούχων προς τον ΕΦΚΑ και τους τρίτους φορείς, για τους οποίους ο ΕΦΚΑ συνεισπράττει εισφορές ……….…» 2. Ειδικότερα στην περ.1β του ίδιου άρθρου προβλέπεται ότι: «β) Στις περιπτώσεις μη μισθωτών, η επιστροφή γίνεται μετά την ετήσια εκκαθάριση των οφειλόμενων ασφαλιστικών εισφορών, σύμφωνα με τις 61501/3398/30.12.2016 (Β΄4330) και 61502/3399/30.12.2018 (Β΄4330) Υπουργικές Αποφάσεις. Τα πρόσωπα αυτά μπορούν, με αίτησή τους, να ζητήσουν το υπερβάλλον ποσό να παραμείνει στον ΕΦΚΑ ως πιστωτικό υπόλοιπο, συμψηφιζόμενο με τις επόμενες εισφορές. 3. Με τις διατάξεις του εδαφίου 1 της παρ.1 του άρθρου 1 της με αρ.πρωτ. Δ.15/Δ’/12061/293/1-3-2018 Υπουργικής Απόφασης ορίζεται ότι: «Σε περίπτωση που δεν υπάρχουν οφειλές ή εάν ύστερα από τον συμψηφισμό, προκύπτει υπόλοιπο ποσό, αυτό επιστρέφεται άτοκα στους δικαιούχους, σύμφωνα με τα οριζόμενα στο άρθρο 2 της παρούσας.» Κατ΄εξαίρεση το προς επιστροφή χρηματικό ποσό επιστρέφεται εντόκως έπειτα από αμετάκλητη απόφαση αρμόδιου δικαστηρίου, με βάση τα οριζόμενα στο άρθρο 21 του Κώδικα Νόμων περί δικών του Δημοσίου (κ.δ. της 26.6/10.7.1944, ΦΕΚ 139 Α΄), εκτός και εάν ορίζεται διαφορετικά στη δικαστική απόφαση. 4. Με τις διατάξεις της παρ.2 του άρθρου 1 της ως άνω Υπουργικής Απόφασης ορίζεται ότι: «Ως αχρεωστήτως καταβληθείσες εισφορές νοούνται τα χρηματικά ποσά που καταβάλλονται στον ΕΦΚΑ για οποιαδήποτε αιτία, και για τα οποία, βάσει της κείμενης νομοθεσίας, δεν προκύπτει υποχρέωση καταβολής τους. Κατ΄εξαίρεση δεν θεωρούνται αχρεωστήτως καταβληθείσες ασφαλιστικές εισφορές χρηματικά ποσά που έχουν καταβληθεί σε περιπτώσεις που προκύπτει ακύρωση χρόνου ασφάλισης λόγω δόλιας ή εικονικής ασφάλισης.» 5. Σύμφωνα με την παρ.3 του άρθρου 1 της ίδιας Υπουργικής Απόφασης ο συμψηφισμός ή η επιστροφή αχρεωστήτως καταβληθεισών εισφορών αφορά σε χρηματικά ποσά που έχουν καταβληθεί υπέρ του κλάδου κύριας ασφάλισης και λοιπών παροχών του ΕΦΚΑ, καθώς και για ποσά που έχουν εισπραχθεί αχρεωστήτως από τον ΕΦΚΑ υπέρ του ΕΟΠΥΥ, του ΟΑΕΔ, καθώς και οποιουδήποτε άλλου φορέα για τον οποίο ο ΕΦΚΑ συνεισπράττει εισφορές. 6. Τέλος σύμφωνα με το άρθρο 4 της ως άνω Υπουργικής Απόφασης τα προβλεπόμενα στα άρθρα 1 και 2 της ίδιας απόφασης έχουν εφαρμογή: α) σε περιπτώσεις που προκύπτει επιστροφή αχρεωστήτως καταβληθεισών εισφορών σύμφωνα με τα ανωτέρω και η σχετική αξίωση έχει γεννηθεί ή θα γεννηθεί μετά την 1/1/2017, β) σε εκκρεμείς αιτήσεις επιστροφής αχρεωστήτως καταβληθεισών εισφορών που έχουν υποβληθεί στους ενταχθέντες στον ΕΦΚΑ ασφαλιστικούς οργανισμού, εξαιρουμένου του Δημοσίου, μέχρι 31/12/2016, βρίσκονται σε οποιοδήποτε στάδιο της διοικητικής διαδικασίας( πρβλ και σχετική εγκύκλιο ΕΦΚΑ 47/2018).
Τέλος, δια του Ν. 4387/2016 , ο ΟΓΑ εντάχθηκε στον ΕΦΚΑ διατηρώντας νομική αυτοτέλεια ως προς την άσκηση των μη ασφαλιστικών τους αρμοδιοτήτων.
Το Σύνταγμα (άρθρο 22 παρ. 5) κατοχυρώνει το θεσμό της κοινωνικής ασφάλισης των εργαζομένων και ανάγει τη μέριμνα για την προαγωγή του σε σκοπό του Κράτους. Βασικό περιεχόμενο της εν λόγω ασφάλισης αποτελεί η, έναντι καταβολής εισφοράς, προστασία του ασφαλισμένου από την επέλευση διαφόρων κινδύνων (γήρας, ασθένεια, αναπηρία κ.λπ.), οι οποίοι αναιρούν την ικανότητά του να εργάζεται (ασφαλιστικοί κίνδυνοι) και συνακόλουθα τείνουν να υποβαθμίσουν τις συνθήκες διαβίωσής του. Εφόσον επέλθει ο ασφαλιστικός κίνδυνος, ο ασφαλισμένος παύει να καταβάλλει εισφορές και αποκτά, κατ’ αρχήν, αξίωση έναντι του ασφαλιστικού φορέα να του χορηγήσει παροχή, η οποία, χωρίς να απαιτείται να αντιστοιχεί ευθέως σε καταβληθείσες εισφορές του, ή να αντισταθμίζει πλήρως την απώλεια του εισοδήματος του, πρέπει να είναι ικανή να του εξασφαλίσει ικανοποιητικό επίπεδο διαβίωσης, όσο το δυνατόν εγγύτερο προς εκείνο που είχε κατακτήσει κατά τη διάρκεια του εργασιακού του βίου. Πέραν του παραπάνω δημοσίου σκοπού, μέσω του θεσμού της κοινωνικής ασφάλισης, εκδηλώνεται (όπως και μέσω της κοινωνικής πρόνοιας) η κοινωνική αλληλεγγύη και ασκείται κοινωνική πολιτική, ειδικότερα δε η αναδιανομή εισοδήματος με σκοπό την άμβλυνση κοινωνικών αντιθέσεων και ανισοτήτων [βλ. ΟλΣτΕ 2288/2015, 3487/2008, ΣτΕ 660/2016 7μ. κ.ά.].. Ενόψει του ως άνω σκοπού δημοσίου συμφέροντος (διασφάλιση στους εργαζομένους ικανοποιητικού επιπέδου διαβίωσης εγγύς εκείνου που είχαν κατά τον εργασιακό τους βίο), δικαιολογείται κατά το άρθρο 22 παρ. 5 του Συντάγματος η κατοχύρωση από το νομοθέτη της κοινωνικής ασφάλισης ως υποχρεωτικής (με θέσπιση υποχρέωσης καταβολής ασφαλιστικών εισφορών) και, εντεύθεν, η παροχή αυτής αποκλειστικούς από το Κράτος ή από νομικά πρόσωπα δημοσίου δικαίου Στοιχείο της έννοιας της εισφοράς προς ασφαλιστικό οργανισμό συνιστά η προσδοκία κάποιας αντιπαροχής με την επέλευση του ασφαλιστικού κινδύνου, τηρουμένων των αρχών της προστατευόμενης εμπιστοσύνης και της ασφάλειας δικαίου [βλ. ΑΕΔ 87/1997, Ολ.ΣτΕ 5024/1987, 3096 – 3101 /2001,2288 – 2290/2015 (σκ. 7) κ.ά.].
ΠΡΑΓΜΑΤΙΚΑ ΠΕΡΙΣΤΑΤΙΚΑ- ΙΣΤΟΡΙΚΟ ΥΠΟΘΕΣΗΣ
Ασφαλίστηκα στον Κλάδο Κύριας Ασφάλισης Αγροτών του ΟΓΑ , κατά τα νομοθετικώς οριζόμενα ως εξετέθησαν, υπό την ιδιότητα της εργάτριας γης για χρονικά διαστήματα από …………………. έως ……………….., και υπέβαλα αίτηση για χορήγηση σύνταξης γήρατος στον ΟΓΑ στις …………………… με αρ. πρωτ. ………………., λάμβανα, ωστόσο, σύνταξη από αλλοδαπό φορέα και συγκεκριμένα από το Ταμείο Κοινωνικής Ασφάλισης της Μολδαβίας από …………….
Η ασφάλισή μου στον ΟΓΑ κατά τα διαστήματα από …………………….χώρησε νομίμως και προσηκόντως , καθώς υπαγόμουν ασφαλιστικώς στον ΟΓΑ κατά το νομοθετικό πλαίσιο ως εξετέθη .
Ως προς το χρονικό διάστημα από ……………, ήτοι την πρώτη μέρα του μήνα που έπεται της συνταξιοδότησής μου από αλλοδαπό φορέα έως 15-07-2010 ότε και δημοσιεύθηκε ο Ν. 3863/2010 με τον οποίο οι εργάτες γης σε εργασίες καλυπτόμενες εκ της ασφάλισης του ΟΓΑ ασφαλίζονται με τους όρους του εργοσήμου εφόσον δεν λαμβάνουν σύνταξη εξ άλλης πηγής και ατίας και για το επέκεινα διάστημα μέχρι 31-12-2012 , η ασφάλισή μου χώρησε κανονικώς , αφού σύμφωνα και με τις σχετικές εγκύλιους οδηγίες του ΟΓΑ( εγκύκλιος ΟΓΑ 9/2011) « με το εργόσημο οι εργάτες γης ασφαλίζονται πλέον στον ΟΓΑ ακόμη και αν απασχολούνται περιστασιακά και ανεξαρτήτως αν είναι ασφαλισμένοι ή συνταξιούχοι άλλου φορέα κύριας ασφάλισης , ενώ ο υπολογισμός του χρόνου ασφάλισης σε περιπτώσεις ασφάλισης με εργόσημο γίνεται από τον ΟΓΑ, βάσει του στοιχείων του Αρχείου εργοσήμου που τηρείται στην ΗΔΙΚΑ Α.Ε.». Κατά συνέπεια, ο ασφαλιστικός χρόνος πρέπει να αξιοποιηθεί καθώς η ιδιότητα του συνταξιούχου που φέρω δεν επιδρά στην περίπτωση της ασφάλισης με εργόσημο στο ασφαλιστικό δικαίωμα .
Άλλως , συντρέχει υποχρέωση του ΕΦΚΑ (τέως ΟΓΑ) για επιστροφή των εισφορών που κατέβαλα για το συγκεκριμένο διάστημα, αφού ο ΟΓΑ κατέστη πλουσιότερος χωρίς νόμιμη αιτία(ΑΚ 905) καθώς η διαγραφή μου για ένα τόσο μεγάλο χρονικό διάστημα ( 4 έτη ) μου αποστερεί ασφαλιστικό χρόνο μη δυνάμενο να αξιοποιηθεί με άσκηση συνταξιοδοτικού δικαιώματος ή καθιστώντας αυτό εξαιρετικά επισφαλές και αβέβαιο λόγω και των διαρκών νομοθετικών αλλαγών του κοινωνικοασφαλιστικού συστήματος και συνταξιοδοτικών προϋποθέσεων. Κατά συνέπεια αφενός ανατρέπεται η προσδοκία δικαιώματός μου προς απόληψη παροχής από τον ΟΓΑ, προσέτι, δε πλήττεται ευθέως η αρχή της χρηστής διοίκησης και ασφάλειας δικαίου κατά τα εκτεθέντα εκτενώς στο νομικό μέρος της παρούσας και σύμφωνα με όσα γίνονται δεκτά σε επίπεδο πάγιας νομολογίας. Όπως έχει κριθεί και νομολογιακά (βλ. απόφαση 251/2020 ΔΠρΛαμ, 640/2020 ΔΕφΑθ, 948, 1120/2019 ΔΕφΠειρ, 168, 715, 1179/2019 κ.α.), είναι δυνατή η επιστροφή των εισφορών που καταβλήθηκαν αχρεωστήτως, όσον αφορά τον κλάδο σύνταξης και ανεξάρτητα από τη γνώση ή μη της υποχρέωσης του ασφαλισμένου περί υπαγωγής του στην ασφάλιση του φορέα και, συνακόλουθα, της αχρεωστήτως καταβολής των εισφορών, μη εφαρμοζομένης της γενικής διάταξης του άρθρου 905 ΑΚ.
Επειδή όσα προβάλλονται είναι νόμιμα, βάσιμα και αληθή
Επειδή συντρέχει υποχρέωση του ΟΓΑ για ασφάλισή μου ως εργάτρια γης με τις ειδικούς όρους του εργοσήμου ανεξαρτήτως της συνταξιοδοτικής μου ιδιότητας, σε διαφορετική, ωστόσο, εκδοχή του υπό κρίση ενδίκου βοηθήματός μου συντρέχει αξίωσή μου για επιστροφή εισφορών που κατέβαλλα από ………………………….. ως νόμιμη, γεννηθείσα και είναι δικαστικώς επιδιώξιμη μετά τις 01-01-2017 οπότε και περιήλθε εις γνώση μου δια της προσβαλλόμενης στην παρούσα ένστασή μου απόφασης ότι χώρησε εσφαλμένως η ασφάλισή μου στον ΟΓΑ για το ως άνω διάστημα
ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ
ΑΙΤΟΥΜΑΙ
Να γίνει δεκτή η υπό κρίση ένστασή μου
Να εξαφανισθεί η προσβαλλόμενη κατά το τμήμα που αφορά στο διάστημα από ………………………..και να αναγωρισθεί ο χρόνος αυτός ως χρόνος ασφάλισης μη διαγραφείς, άλλως, τε , να επιστραφούν οι εισφορές που καταβλήθηκαν για το ως άνω διάστημα.
Αθήνα, …./…./2020
Η Πληρεξούσια Δικηγόρος
